2006年司法考試全真模考試卷（四）
[答案]
第一部分：簡析題，本部分85分。
一、（本題25分）
案情：2003年7月1日，甲房地產公司與乙簽訂了《賣房協議》，約定了以下內容：甲將住房B號賣與乙，協議簽訂當天支付8萬元，尾款2萬元在該房屋產權證下來并辦理完過戶登記手續后再予支付。協議簽訂后，該房屋所有權即歸屬乙。該協議一經簽訂，即具法律效力。后來乙成為A公司的法定代表人，他對B號房屋所享有的權利被讓與給A公司，成為A公司財產的一部分。
2003年10月10日，A公司與丙簽訂《售房合同書》，約定了如下內容：A公司將上述住房B號賣給丙。丙與本合同簽訂之日向A公司支付購房首款125000元整，丙自該首款支付之日即有權裝修、入住該房。A公司保證該房屋為合法銷售的房屋，無任何債務及遺留問題。A公司如不能在2004年12月31日前將B號房屋過戶到丙名下，除應如數退還丙所付全部款外，還應對丙作適當經濟賠償，包括房屋裝修費、因追索房產證而導致誤工損失費、訴訟費、聘請律師等費用。協議自簽訂之日起生效。
但A公司直至2005年3月都未能按《售房合同書》給丙辦理B號房屋所有權的過戶登記，表面原因是A公司一直未取得B號房屋的所有權，深層原因是甲房地產公司違反了他與A公司之間的《賣房協議》，將該房以更高的價格賣給了另外一個購房人丁，并辦理了過戶登記，致使A公司難以將B號房屋所有權移轉登記于丙的名下。原告丙認為，兩被告A公司和甲房地產公司的行為違反了合同，嚴重侵犯了其合法權益，故訴至法院，要求兩被告立即給其辦理房產過戶手續；A公司承擔本案律師費以及本案訴訟費。
1.甲房地產公司與乙之間的《賣房協議》約定“協議簽訂后，該房屋所有權即歸屬乙”，根據該約定，在協議簽訂之后，乙能否取得房屋的所有權？為什么？
2.乙將其對B號房屋的權利轉讓給A公司，請問乙轉讓的適合種權利？為什么？根據我國法律規定，該轉讓在何種條件下對甲房地產公司發生效力？
3.如果甲房地產公司與乙簽訂《售房協議》之時，甲房地產公司尚無該房屋的產權證書，則該售房協議效力如何？為什么？
4.本案中誰能夠取得該房屋的所有權？為什么？
5.如果本案中A公司一直未向甲房地產公司請求其履行過戶登記義務，則丙可以尋求何種救濟手段？
6.丙請求A公司返還價金的法律依據是什么？為什么？
7.誰取得裝修材料的所有權？為什么？丙可以向哪些人請求返還裝修費用？根據是什么？
二、（本題15分）
案情：甲、乙國有企業與另外7家國有企業擬聯合組建設立“東珠有限責任公司”（以下簡稱東珠公司），公司章程的部分內容是：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經代表1／2以上表決權的股東，1／2以上的董事或1／2以上的監事提議召開。在申請公司設立登記時，工商行政管理機關指出了公司章程中規定的關于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經全體股東協商后，予以糾正。
2002年3月，東珠公司依法登記設立，注冊資本為1億元，其中甲以工業產權出資，協議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設立了董事會。
2002年5月，東珠公司董事會發現，甲作為出資的工業產權的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則有其他股東按出資比例分擔該差額。
2003年5月，公司經過一段時間的運作后，經濟效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，該7家股東出資總和為5830萬元，占表決權總數的58.3％；有4家股東不贊成增資，該4家股東出資總和為4170萬元，占表決權總數的41.7％。股東會通過增資決議，并授權董事會執行。
2004年3月，東珠公司因業務發展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生產經營過程中，因違約被訴至法院，對方以東珠公司是上海分公司的總公司為由，要求東珠公司承擔違約責任。
根據上述事實及有關法律規定，回答下列問題：
1.東珠公司設立過程中訂立的公司章程中關于召開臨時股東會議的規定有哪些不合法之處？說明理由。
2.東珠公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法？ 為什么？
3.東珠公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容是否合法？說明理由。
4.東珠公司股東會作出的增資決議是否合法？ 說明理由。
5.東珠公司是否應替上海分公司承擔違約責任？ 說明理由。
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