年司法考試商法歷年真題解析—多項選擇題(8)

時間：2024-06-01 22:12:50 學人智庫

(2009年)

年司法考試商法歷年真題解析—多項選擇題(8)

71.關于有限責任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正確的?( )

A.有限責任公司體現更多的人合性，股份有限公司體現更多的資合性

B.有限責任公司具有更多的強制性規范，股份有限公司通過公司章程享有更多的意思自治

C.有限責任公司和股份有限公司的注冊資本都可以在公司成立后分期繳納，但發起設立的股份有限公司除外

D.有限責任公司和股份有限公司的股東在例外情況下都有可能對公司債務承擔連帶責任

答案AD

解析：本題考核有限責任公司與股份有限公司的區別。

我國公司法上的公司，有限責任公司屬于以人合為主但兼具資合性質的公司，股份有限公司是典型的資合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性質。因此，A項正確。

根據《公司法》的規定，有限責任公司可以設立董事會和監事會，在規模較小或人數較少的情況下也可以不設立董事會和監事會，只設一名執行董事或只設1-2名監事;而股份有限公司則必須設立董事會和監事會。對此《公司法》對有限責任公司的規定更自由一些，而對股份有限公司的規定更強制一些。另外，對于公司的解散事由與清算辦法來說，有限責任公司根據《公司法》的直接規定來確定;而股份有限公司可以通過公司章程來自由約定。對此，《公司法》對有限責任公司的規定更強制一些，而對股份有限公司的規定更自由一些。因此，對于有限責任公司與股份有限公司來說，《公司法》對兩者都有一定的強制性規范和任意性規范，至于哪個更多或更自由，法律及其理論沒有給出界定。因此，B項錯誤。

有限責任公司中的一人有限責任公司和國有獨資公司的注冊資本不能分期繳納。因此，C項錯誤。

《公司法》第20條第3款規定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。該條規定對有限責任公司與股份有限公司都適用。因此，D項正確。

72.甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的?( )

A.甲公司與丁公司合并后，兩個公司的法人主體資格同時歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務抵銷

C.甲公司與丁公司合并時，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務的擔保

D.甲公司與丁公司合并時，應當分別由甲公司和丁公司的董事會作出合并決議

答案：BC

解析：本題考核公司的合并。

《公司法》第173條規定，公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。

一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。

本題中“丁公司兼并甲公司”采用的是吸收合并的方式，被吸收的甲公司解散，而吸收者即丁公司依然存在。因此，A項說法錯誤。

《公司法》第175條規定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。本題中，原來甲公司的債務由丁公司繼承，乙公司可以向丁公司主張原來對甲公司的債權100萬，因丁公司欠乙公司租金80萬，丁公司可以向乙公司主張債務抵銷。因此，B項正確。

《公司法》第174條規定，公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。本案中，丙公司是甲公司的債權人，甲丁公司合并時，丙公司有權要求甲公司或丁公司提供履行債務的擔保。因此，C項正確。

根據《公司法》的規定，公司的合并、分立決議是股東會的職權，董事會無權作出。因此，D項錯誤。

73.甲為某有限公司股東，持有該公司15%的表決權股。甲與公司的另外兩個股東長期意見不合，已兩年未開成公司股東會，公司經營管理出現困難，甲與其他股東多次協商未果。在此情況下，甲可以采取下列哪些措施解決問題?( )

A.請求法院解散公司

B.請求公司以合理的價格收購其股權

C.將股權轉讓給另外兩個股東退出公司

D.經另外兩個股東同意撤回出資以退出公司

答案：AC

解析：本題考核公司的解散、股權回購、股權轉讓與抽回股本的規定。

《公司法》第183條規定，公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。本題中，公司經營管理出現了困難，且股東之間無法達成一致意見來解決，這樣繼續下去會給股東的利益造成重大損失。另外，股東甲已經持有公司15%的表決權，超過了法定的10%的標準，可以請求法院解散公司。因此，A項正確。

《公司法》第75條規定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

(一)公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的;

(二)公司合并、分立、轉讓主要財產的;

(三)公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

第143條規定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

(一)減少公司注冊資本;

(二)與持有本公司股份的其他公司合并;

(三)將股份獎勵給本公司職工;

(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

根據上述規定可知，本題中給出的情況不滿足法定的可以請求公司以合理的價格收購其股權的條件。因此，B項錯誤。

《公司法》第72條第1款規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。因此，C項正確。