點擊生效的許可協議有效還是無效論文
計算機工業和互連網的迅猛發展，帶來了人們對計算機軟件的大量需求。計算機軟件工業在全球迅速成長，已經在經濟中占有引人注目的份額。與之相對應，人們對軟件的需求也給法律提出了新的挑戰。點擊生效的使用許可協議就是爭議最多的問題之一。一方面，軟件的生產者為開發軟件投入了巨大的資金，因此，他們急切地想早日收回投資點擊生效的使用許可協議就是他們為了維護自己的利益而構想出的一種方法。另一方面，消費者的權益很有可能被這種點擊生效的協議所侵犯。點擊生效的許可協議以及與此有關的一些法律問題，在美國也是引起爭議的話題。
一、點擊生效的許可協議概念介紹
在介紹點擊生效的許可協議（Clickwrap licenses）之前，應該先介紹一下開封生效的許可協議（shrinkwrap licenses）。開封生效的許可協議是與購買軟件有關的術語和條件。當人們到軟件商店親自購買軟件時，會發現軟件是有包裝的。通常情況是，只有打開玻璃紙或塑料紙的包裝后，才能看到打印的軟件使用許可協議和軟件本身。可是，一般只有付款買下軟件后，才允許打開軟件的包裝。
點擊生效的許可協議是開封生效的許可協議的后嗣。它是開封生效的許可協議的電子形式。點擊生效的許可協議與開封生效的許可協議非常類似，除了它是在安裝軟件之前的電腦屏幕上突然出現的或者是在互連網上請求一種服務的以外。點擊生效的許可協議有一個重要的特點就是如果消費者不點擊“我同意”程序就無法進行。與開封生效的許可協議極為類似，點擊生效的許可協議的有效性也引起很大爭議。
二、點擊生效的許可協議在美國傳統合同法上的依據
在美國，美國《統一商法典》第二條規定了有關貨物和租賃的交易規則。有人認為，與軟件有關的使用許可協議只是買賣或租賃合同的簡單變種，應該受統一商法典的規范。另有一些人認為，軟件的交易不應受統一商法典調整，并且倡導《統一計算機信息交易法》。為解決這個問題，我認為應分兩步，先探討如何用傳統合同法來解決，然后探討如何適用《統一計算機信息交易法》。
（一）合同的要件
點擊生效與開封生效的許可協議都是合同，或者至少試圖在許可證的頒發人和獲得許可的人之間創造一種合同關系。他們包含傳統合同的要素：（1）要約和承諾的交換；（2）對合同條款的平等磋商；（3）不受脅迫自愿同意。
點擊生效與開封生效的許可協議的一些特點是與傳統合同法中的格式合同有相同之處。人們關于格式合同的一些爭論將有助于深刻理解點擊生效的許可協議。下面我就介紹一下美國關于格式合同的爭論。
（二）美國傳統合同法中的格式合同
格式合同是指合同是由一方當事人起草和提交的，對方有簽和不簽兩種選擇，幾乎沒有討價還價或修改合同條款的余地。這種格式合同在現代經濟活動中普遍存在，如銀行的借款合同、保險合同等等。格式合同是對傳統合同法的挑戰，就是現在美國很多法院都還有一些有關格式合同的懸而未決的案件。
格式合同有很多負面的影響。合同條款是合同的一方起草的，通常這個企業是從保護自身利益的角度出發的。這種格式合同和標準文本的合同可能在三個方面違反法律：（1）合同的特定條款不是雙方當事人的真實意思表示；（2）即使有當事人的同意，合同也應該從是否違反社會公共政策方面接受審查；（3）有些條款可能是不合理的。如果合同的條款給弱勢的一方當事人施加了巨大的風險和困難，條款應該引起提供合同的一方當事人的注意，并合理解釋。
另一方面，格式合同也有很多好處，這也是其存在的原因。合同的統一標準文本形式，理性而高效，能夠幫助企業節省合同履行的成本并能夠盡量避免風險。這種合同在傳統的“有義務閱讀”的概念上有其理論基礎。所以，有人認為，格式合同本身并沒有什么錯誤。
（三）將合同法的基本理論應用到點擊
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