現(xiàn) 代 法 制 中 的 弱 者 保 護(hù) 論文
[內(nèi)容提要]
弱者保護(hù)是現(xiàn)代文明以人為本的體現(xiàn)。作為"特定社會(huì)關(guān)系中處于劣勢(shì)的一方"的弱者，其身份不同于等級(jí)身份，具有身份的多重性、法定性 、移動(dòng)性、例外性、獨(dú)立性和社會(huì)性的特點(diǎn)。弱者保護(hù)法律實(shí)踐的意義體現(xiàn)在對(duì)傳統(tǒng)民法三原則的時(shí)代"沖擊"、對(duì)刑法理性的情理"補(bǔ)充"和對(duì)行政法國(guó)家本位的"挑戰(zhàn)"三方面。隨著新世紀(jì)的到來，在我國(guó)的法治實(shí)現(xiàn)過程中，弱者保護(hù)應(yīng)當(dāng)也必然成為立法與司法的重大課題。
[關(guān)鍵詞] 弱者 身份 保護(hù) 時(shí)代意義
現(xiàn)代社會(huì)摒棄出身、地位等身份差別，倡導(dǎo)基本人權(quán)，使國(guó)家權(quán)力借助法律上之抽象人格制度，對(duì)人施以平等保護(hù)，法律面前人人平等的觀念深入人心，成為一國(guó)民主法治和人權(quán)保障的標(biāo)桿，極大地推動(dòng)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步。但科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展和人類生活的日漸深化，催生了平等表象下處于劣勢(shì)的弱者，并逐漸泛化成法制社會(huì)平等主流中勢(shì)不可擋的暗潮，日愈呼喚著法律保護(hù)天平的傾斜！"進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，迄今為止，是一個(gè)從身份到契約的運(yùn)動(dòng)"①，弱者身份這一具體人格的出現(xiàn)，是動(dòng)搖了近代以來法律維護(hù)平等的基礎(chǔ)，還是法律適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活需要的因應(yīng)之舉？對(duì)此我們應(yīng)有理性的認(rèn)識(shí)。
一、弱者身份的含義與特點(diǎn)
強(qiáng)弱的分化是社會(huì)發(fā)展的結(jié)果，而弱者保護(hù)則是現(xiàn)代文明以人為本的體現(xiàn)。在法律領(lǐng)域倡導(dǎo)弱者保護(hù)，應(yīng)以界定弱者身份為其邏輯起點(diǎn)和核心。法律以一定社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，強(qiáng)者與弱者相對(duì)稱，因此針對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中情形各異的弱者，筆者認(rèn)為可將其含義界定為"特定社會(huì)關(guān)系中處于劣勢(shì)的一方"，其含義有二：（一）弱者身份并非與生俱來，它是公民參加到某一特定社會(huì)關(guān)系中才享有的或者某種身份是公民所特有的，但并非該公民參加所有社會(huì)活動(dòng)都受到這種身份的保護(hù)，只有在特定的社會(huì)關(guān)系中這種身份才具有法律上的意義；（二）劣勢(shì)的考評(píng)應(yīng)是客觀且貫徹始終的。這里有兩個(gè)衡量標(biāo)準(zhǔn)：1、處于劣勢(shì)的一方不擁有足夠與處于優(yōu)勢(shì)的一方相抗衡的力量，也可以說在相抗衡中處于劣勢(shì)的一方相對(duì)于處于優(yōu)勢(shì)的一方是收益遞減、成本遞增的，并最終導(dǎo)致零收益甚至負(fù)收益；2、處于劣勢(shì)的一方與處于優(yōu)勢(shì)的一方彼此的地位是不可互換的，也可以說這種互換在現(xiàn)實(shí)中不具備條件或?qū)?dǎo)致其所處的社會(huì)關(guān)系完全改變。
弱者這一具體人格，是法律在以抽象人格對(duì)全體社會(huì)成員實(shí)行一體保護(hù)基礎(chǔ)上考察現(xiàn)實(shí)生活，旨在維護(hù)社會(huì)實(shí)質(zhì)正義的制度安排。弱者身份的出現(xiàn)，決不是重蹈等級(jí)身份的覆轍，它源于現(xiàn)代社會(huì)的物質(zhì)生活條件，具有自身的特點(diǎn)：
1、身份的多重性。現(xiàn)代社會(huì)生活的復(fù)雜性使個(gè)人可同時(shí)擁有多重弱者身份，如個(gè)人可同時(shí)作為消費(fèi)者、婦女、老人存在；而等級(jí)身份則具有單一性，個(gè)人無法逾越等級(jí)差別而享有不同等級(jí)的身份。
2、身份的法定性。弱者身份的取得源于法律的保護(hù)性規(guī)定；而等級(jí)身份的取得具有原生性，一個(gè)人的出身往往決定了其一生的身份。
3、身份的移動(dòng)性。弱者身份因法律規(guī)定要件的滿足而享有，因要件的缺失而喪失，具有階段性，往往不為某一特定人所終身享有；而等級(jí)身份則具有固定性，從一出生個(gè)人的身份往往就確定下來，并可因繼承轉(zhuǎn)移給后代人。
4、身份的例外性。現(xiàn)代社會(huì)以抽象人格、實(shí)行法律面前人人平等的無身份區(qū)別保護(hù)為一般，弱者身份的提出，是這種一般的例外，其適用有著嚴(yán)格的法定條件；而等級(jí)身份則是身份社會(huì)的普遍現(xiàn)象，全體社會(huì)成員都具有某種身份，并因身份的不同形成權(quán)利義務(wù)不一的等級(jí)②。
5、身份的獨(dú)立性。現(xiàn)代社會(huì)強(qiáng)調(diào)個(gè)
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